Воронеж, ул. Кирова, д. 22, 3 этаж
e-mail: apvo.ofis@yandex.ru

Блоги
22.07.2019

Ответственность контролирующих лиц.

Последние несколько лет руководители юридических лиц в РФ живут в новой реальности. Реальность такова, что корпоративная вуаль ООО или АО перестала быть непроницаемой завесой, за которой можно спрятать любые злоупотребления.

В России доктрина «срывания корпоративной вуали» не так уж и нова. Впервые она была упомянута в 2012 году (Дело Parex bank), но до 2016 г. случаи привлечения к административной ответственности были очень редки. В настоящее время субсидиарная ответственность превратилась из темы для обсуждения ученых-теоретиков и редких, зачастую политизированных процессов, в обыденность.

Вот данные Федресурса, без учета дел о банкротстве финансовых организаций:

2018 г. подано 5107 заявлений. Удовлетворено 1631. Это 32 %

В 2017 году суды удовлетворили 22% .

В 2016 –менее 16%.

Общий размер ответственности в 2018 году - 330,3 млрд. рублей В 2017 году – 103,2 млрд рублей. Рост в 3 раза!

В 4м квартале 2018 года суды взыскали 182,9 млрд, что больше, чем за 3 предыдущих квартала – 147,3 млрд рублей.

В 2016 г. было взыскано 70,6 млрд рублей.

Количество привлеченных контролирующих лиц в 2018 году – 2125 человек. Рост в 2,3 раза!

В 2017 году – 923 человек.

В 2016 году суды привлекли к субсидиарной ответственности 506 директоров и собственников бизнеса.

ФНС из достаточно слабого оппонента, часто проигрывающего в судах, превратилась в суперкредитора, которому не страшны практически никакие ухищрения налогоплательщиков с целью вывода активов из-под взыскания. Пример ООО «Интеркрос Опт» (дело № А40-77894/15), показал, что создавать новую организацию и переводить на неё экономическую деятельность с целью ухода от налоговой ответственности не имеет практического смысла. Даже если у обоих юридических лиц не имелось ни малейших совпадений в составе участников, а в новую организацию не передавались активы в физическом смысле этого слова (деньги или имущество).

Участникам юридических лиц тоже не стоит быть излишне уверенными, что «долги фирмы – это долги фирмы, а я-то тут при чем? Это все директор!». Суды, определяя лицо, виновное в невозможности расплатиться с кредиторами, не ограничиваются руководителем. Ответственности подлежит любое контролирующее лицо, чьи указания и стали причиной негативных последствий. Поэтому достаточно популярные услуги «зиц-председателей» и «альтернативной ликвидации» сейчас смертельно опасны. Следует помнить, что гражданин не освобождается:

  • От обязательств, связанных с возмещением убытков юридическому лицу, учредителем или руководителем которого был банкрот в случае, когда «руководящие» указания такого гражданина привели к возникновению убытков у руководимого им предприятия.
  • От обязательств, связанных с привлечением гражданина как контролирующего лица к субсидиарной ответственности.

Итак, ответственности подлежат:

  • Лица, входящие или входившие в состав органов юридического лица.
  • Ликвидатор или члены ликвидационной комиссии.
  • Внешний или конкурсный управляющий.
  • Номинал.
  • Контролирующее лицо.
  • ВРИО (если будет доказан объем полномочий).

Взыскать убытки, причиненные обществу может:

  • Любой участник ООО.
  • Акционер (акционеры), которым принадлежат не менее 1 % размещенных обыкновенных акций общества.
  • Член коллегиального органа.
  • Доверительный управляющий.
  • Общество (в лице нового руководителя к предшественнику(ам).

К субсидиарной ответственности контролирующее лицо привлечь может:

  • Заявитель по делу о банкротстве.
  • Арбитражный (внешний, конкурсный) управляющий.
  • Конкурсные кредиторы.
  • Уполномоченный орган.
  • Работники должника или их представители.
  • Бывшие работники.
  • Кредиторы по текущим обязательствам (при наличии судебного решения).

Для привлечения к субсидиарной ответственности не нужно даже банкротство! Новая редакция Закона о банкротстве позволяет обращаться с заявлением о привлечении к материальной ответственности контролирующих лиц и после прекращения (или завершения) дела о банкротстве, если основанием прекращения явилось отсутствие финансирования процедур, а также в случае, когда возвращено заявление уполномоченного органа.

Но не нужно впадать в излишний пессимизм. Утверждения, что юридическое лицо потеряло всякий смысл не соответствуют действительности. Участники (акционеры), руководители юридического лица все также не отвечают по долгам своих обществ при одном простом условии – если они, ведя бизнес действовали добросовестно и разумно. Резкий всплеск положительной практики по убыткам и субсидиарной ответственности вызван, во-первых, вольницей и неразвитостью законодательства и судебной практики, которые развращали наш бизнес все нулевые, а во-вторых, нашей ментальностью. В России либо все, либо ничего. Думаю, в ближайшие годы практика найдет свое равновесие и мы, наконец, сможем понять, как необходимо вести свой бизнес, чтобы не отвечать за долги фирмы и своим имуществом тоже.

Как понять, добросовестно и разумно ведется бизнес или нет? Нужно следовать простым правилам:

  1. Любая оптимизация налогообложения должна идти под контролем специалистов. Из-за неясных формулировок в законах и не устоявшихся правовых позиций в судебной практике, вчерашняя легальная оптимизация сегодня уже может быть схемой за которую придется нести ответственность.
  2. Строго соблюдать формальности – проверки/согласования/одобрения.
  3. Сохранять доказательства экономического обоснования совершения тех или иных действий.
  4. Назначить ответственных лиц.
  5. Заключить соглашение об устранении или ограничении ответственности.
  6. Застраховать ответственность.
  7. Обжаловать привлечение к ответственности и активно защищать себя в суде.
  8. При появлении признаков банкротства – подавать заявление.
  9. При инициации банкротства кредитором – сотрудничать с АУ.

ПРЕЗЕНТАЦИЯ.

Шедогубов Максим Евгеньевич,

партнер, руководитель корпоративной практики юридической фирмы TaxCorp